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標題: 法律碩士標準精品教程（七） [打印本頁]
作者: 不考150不換名 時間: 2021-8-13 13:32
標題: 法律碩士標準精品教程（七）
知識模塊7：正當防衛(wèi)與緊急避險
大綱考點：正當防衛(wèi)；緊急避險
重難點：正當防衛(wèi)的概念、成立條件；特殊防衛(wèi)權(quán)；防衛(wèi)過當；緊急避險的概念、成立條件；避險過當；正當防衛(wèi)與緊急避險的區(qū)別。
學(xué)習(xí)方法：體系法；對比法
第一節(jié) 正當防衛(wèi)
一、正當防衛(wèi)的概念及成立條件
（一）正當防衛(wèi)的概念
正當防衛(wèi)，指為了使公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而對實施侵害的人所采取的合理的防衛(wèi)行為。
（二）正當防衛(wèi)的成立條件
正當防衛(wèi)成立必須具備下列條件：
1.起因條件是有不法侵害行為發(fā)生。
2.時間條件是不法侵害正在進行。
3.對象條件是防衛(wèi)行為必須針對不法侵害者本人實行。
4.主觀條件是必須是基于保護合法權(quán)益免受不法侵害的目的。
5.限度條件是沒有明顯超限并造成重大損害。
二、無過當防衛(wèi)（特別防衛(wèi)）
《刑法》第20條第3款關(guān)于無過當防衛(wèi)的規(guī)定：對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責(zé)任。無過當防衛(wèi)的成立條件：
1.必須是存在現(xiàn)實的嚴重危及人身安全的暴力性犯罪行為。
2.如果僅僅是針對財產(chǎn)的暴力性也不能適用無過當防衛(wèi)，即要求暴力性與危及人身安全同時具備。
3.比較常見的危及人身安全的暴力性犯罪行為有故意殺人、故意重傷害、強奸、綁架和搶劫等行為。
如果符合特殊防衛(wèi)的條件，即使造成不法侵害人傷亡的，也不認為過當。這項規(guī)定對于區(qū)分特殊情況下的正當防衛(wèi)與防衛(wèi)過當非常便捷。但是應(yīng)當注意，在任何情況下都不允許在時間上不當。即使是遇到嚴重危及人身安全的暴力犯罪，也不允許在不法侵害開始前或結(jié)束后打擊不法侵害人。
【例】對于下列哪些犯罪可以進行無過當防衛(wèi)？（ ）
A. 搶劫 B. 強奸 C. 綁架 D. 盜竊
【解題分析】正確答案：ABC。無過當防衛(wèi)必須滿足起因條件、時間條件、對象條件和主觀條件，但無須滿足限度條件。但是無過當防衛(wèi)針對的“不法侵害”必須是行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪。因此，選項A、B、C應(yīng)選，排除選項D。
三、防衛(wèi)過當及其刑事責(zé)任
（一）防衛(wèi)過當?shù)母拍?/font>
防衛(wèi)過當是指正當防衛(wèi)明顯超過了必要限度造成重大損害的行為。
（二）防衛(wèi)過當?shù)幕咎卣?/font>
1.客觀上具有社會危害性。
2.主觀上具有罪過性。
（三）防衛(wèi)過當?shù)男淌仑?zé)任
防衛(wèi)過當應(yīng)當負刑事責(zé)任，對其定罪應(yīng)根據(jù)防衛(wèi)人主觀上的罪過形式及客觀上造成的具體危害后果來確定罪名（防衛(wèi)過當本身不是罪名）。對防衛(wèi)過當構(gòu)成的犯罪，依法應(yīng)當減輕或免除處罰。
第二節(jié) 緊急避險
一、緊急避險的概念和成立條件
（一）緊急避險的概念
緊急避險，指為了使公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已而采取的損害另一較小合法利益的行為。
（二）緊急避險的成立條件
根據(jù)《刑法》第21條的規(guī)定，緊急避險成立的條件包括：
1.起因條件：合法權(quán)益面臨現(xiàn)實危險。
2.時間條件：危險正在發(fā)生。
3.對象條件：無辜第三者的權(quán)益。
4.主觀條件：具有避險意識。
5.限制性條件：在迫不得已的情況下實施。
6.限度條件：沒有超過必要限度。
7.特別例外限制，不適用于職務(wù)上，業(yè)務(wù)上負有特定責(zé)任的人。
二、避險過當及其刑事責(zé)任
（一）避險過當?shù)母拍?/font>
避險過當是指避險行為超過必要限度造成不應(yīng)有的危害的行為。
（二）避險過當?shù)幕咎卣?/font>
1.在客觀上造成了不應(yīng)有的損害。
2.主觀上對造成的不應(yīng)有損害存在罪過。一般說來，避險過當罪過形式通常是疏忽大意的過失，少數(shù)情況下，避險過當?shù)淖镞^形式也可能是間接故意或過于自信的過失。
（三）避險過當?shù)男淌仑?zé)任
緊急避險超過必要限度造成不應(yīng)有損害的，應(yīng)當負刑事責(zé)任，但是應(yīng)當減輕或者免除處罰。
三、正當防衛(wèi)與緊急避險的區(qū)別
異同 | | |
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| 所造成的損害既可以小于也可以大于不法侵害行為可能造成的損害 | 對第三者合法權(quán)益所造成的損害，則只能小于危險可能造成的損害 |
| | 不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負有特定責(zé)任的人 |
| | 都是為了保護國家、公共利益、本人或他人的合法權(quán)益 |
| 都必須是合法權(quán)益正在受到侵害時才能實施 |
| 超過法定的限度造成相應(yīng)損害后果的，都應(yīng)當負刑事責(zé)任，但應(yīng)減輕或者免除處罰 |
區(qū)別正當防衛(wèi)、緊急避險的實際意義在于衡量是否過當?shù)臉藴什煌Ｕ敺佬l(wèi)涉及合法與不法的沖突，其衡量是否過當?shù)臉藴拭黠@有利于防衛(wèi)方，即使防衛(wèi)人對不法侵害人造成的損害大于不法侵害人可能造成的損害，也可能被認為是必要的；而緊急避險涉及兩個合法利益在緊迫情況下發(fā)生沖突，不得已舍棄一個保全另一個，其衡量是否過當?shù)臉藴适瞧降鹊模踔谅晕⑵虮槐茈U一方，即使避險行為損害的利益與保全的利益相等，也可認為避險過當。
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