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知識(shí)模塊7：正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險(xiǎn) 大綱考點(diǎn)：正當(dāng)防衛(wèi)；緊急避險(xiǎn) 重難點(diǎn)：正當(dāng)防衛(wèi)的概念、成立條件；特殊防衛(wèi)權(quán)；防衛(wèi)過當(dāng)；緊急避險(xiǎn)的概念、成立條件；避險(xiǎn)過當(dāng)；正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險(xiǎn)的區(qū)別。 學(xué)習(xí)方法：體系法；對(duì)比法 第一節(jié) 正當(dāng)防衛(wèi) 一、正當(dāng)防衛(wèi)的概念及成立條件 （一）正當(dāng)防衛(wèi)的概念 正當(dāng)防衛(wèi)，指為了使公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而對(duì)實(shí)施侵害的人所采取的合理的防衛(wèi)行為。
（二）正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件 正當(dāng)防衛(wèi)成立必須具備下列條件： 1.起因條件是有不法侵害行為發(fā)生。 2.時(shí)間條件是不法侵害正在進(jìn)行。 3.對(duì)象條件是防衛(wèi)行為必須針對(duì)不法侵害者本人實(shí)行。 4.主觀條件是必須是基于保護(hù)合法權(quán)益免受不法侵害的目的。 5.限度條件是沒有明顯超限并造成重大損害。
二、無過當(dāng)防衛(wèi)（特別防衛(wèi)） 《刑法》第20條第3款關(guān)于無過當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定：對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。無過當(dāng)防衛(wèi)的成立條件： 1.必須是存在現(xiàn)實(shí)的嚴(yán)重危及人身安全的暴力性犯罪行為。 2.如果僅僅是針對(duì)財(cái)產(chǎn)的暴力性也不能適用無過當(dāng)防衛(wèi)，即要求暴力性與危及人身安全同時(shí)具備。 3.比較常見的危及人身安全的暴力性犯罪行為有故意殺人、故意重傷害、強(qiáng)奸、綁架和搶劫等行為。 如果符合特殊防衛(wèi)的條件，即使造成不法侵害人傷亡的，也不認(rèn)為過當(dāng)。這項(xiàng)規(guī)定對(duì)于區(qū)分特殊情況下的正當(dāng)防衛(wèi)與防衛(wèi)過當(dāng)非常便捷。但是應(yīng)當(dāng)注意，在任何情況下都不允許在時(shí)間上不當(dāng)。即使是遇到嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，也不允許在不法侵害開始前或結(jié)束后打擊不法侵害人。 【例】對(duì)于下列哪些犯罪可以進(jìn)行無過當(dāng)防衛(wèi)？（ ） A. 搶劫 B. 強(qiáng)奸 C. 綁架 D. 盜竊 【解題分析】正確答案：ABC。無過當(dāng)防衛(wèi)必須滿足起因條件、時(shí)間條件、對(duì)象條件和主觀條件，但無須滿足限度條件。但是無過當(dāng)防衛(wèi)針對(duì)的“不法侵害”必須是行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪。因此，選項(xiàng)A、B、C應(yīng)選，排除選項(xiàng)D。
三、防衛(wèi)過當(dāng)及其刑事責(zé)任 （一）防衛(wèi)過當(dāng)?shù)母拍?/font> 防衛(wèi)過當(dāng)是指正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過了必要限度造成重大損害的行為。
（二）防衛(wèi)過當(dāng)?shù)幕咎卣?/font> 1.客觀上具有社會(huì)危害性。 2.主觀上具有罪過性。
（三）防衛(wèi)過當(dāng)?shù)男淌仑?zé)任 防衛(wèi)過當(dāng)應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，對(duì)其定罪應(yīng)根據(jù)防衛(wèi)人主觀上的罪過形式及客觀上造成的具體危害后果來確定罪名（防衛(wèi)過當(dāng)本身不是罪名）。對(duì)防衛(wèi)過當(dāng)構(gòu)成的犯罪，依法應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。 第二節(jié) 緊急避險(xiǎn) 一、緊急避險(xiǎn)的概念和成立條件 （一）緊急避險(xiǎn)的概念 緊急避險(xiǎn)，指為了使公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已而采取的損害另一較小合法利益的行為。
（二）緊急避險(xiǎn)的成立條件 根據(jù)《刑法》第21條的規(guī)定，緊急避險(xiǎn)成立的條件包括： 1.起因條件：合法權(quán)益面臨現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。 2.時(shí)間條件：危險(xiǎn)正在發(fā)生。 3.對(duì)象條件：無辜第三者的權(quán)益。 4.主觀條件：具有避險(xiǎn)意識(shí)。 5.限制性條件：在迫不得已的情況下實(shí)施。 6.限度條件：沒有超過必要限度。 7.特別例外限制，不適用于職務(wù)上，業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人。
二、避險(xiǎn)過當(dāng)及其刑事責(zé)任 （一）避險(xiǎn)過當(dāng)?shù)母拍?/font> 避險(xiǎn)過當(dāng)是指避險(xiǎn)行為超過必要限度造成不應(yīng)有的危害的行為。
（二）避險(xiǎn)過當(dāng)?shù)幕咎卣?/font> 1.在客觀上造成了不應(yīng)有的損害。 2.主觀上對(duì)造成的不應(yīng)有損害存在罪過。一般說來，避險(xiǎn)過當(dāng)罪過形式通常是疏忽大意的過失，少數(shù)情況下，避險(xiǎn)過當(dāng)?shù)淖镞^形式也可能是間接故意或過于自信的過失。
（三）避險(xiǎn)過當(dāng)?shù)男淌仑?zé)任 緊急避險(xiǎn)超過必要限度造成不應(yīng)有損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。
三、正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險(xiǎn)的區(qū)別
異同 | | | | | | | | | | | | 實(shí)施出于迫不得已，除了避險(xiǎn)以外別無他法 | | 所造成的損害既可以小于也可以大于不法侵害行為可能造成的損害 | 對(duì)第三者合法權(quán)益所造成的損害，則只能小于危險(xiǎn)可能造成的損害 | | | 不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人 | | | 都是為了保護(hù)國(guó)家、公共利益、本人或他人的合法權(quán)益 | | 都必須是合法權(quán)益正在受到侵害時(shí)才能實(shí)施 | | 超過法定的限度造成相應(yīng)損害后果的，都應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但應(yīng)減輕或者免除處罰 |
區(qū)別正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)的實(shí)際意義在于衡量是否過當(dāng)?shù)臉?biāo)準(zhǔn)不同。正當(dāng)防衛(wèi)涉及合法與不法的沖突，其衡量是否過當(dāng)?shù)臉?biāo)準(zhǔn)明顯有利于防衛(wèi)方，即使防衛(wèi)人對(duì)不法侵害人造成的損害大于不法侵害人可能造成的損害，也可能被認(rèn)為是必要的；而緊急避險(xiǎn)涉及兩個(gè)合法利益在緊迫情況下發(fā)生沖突，不得已舍棄一個(gè)保全另一個(gè)，其衡量是否過當(dāng)?shù)臉?biāo)準(zhǔn)是平等的，甚至略微偏向被避險(xiǎn)一方，即使避險(xiǎn)行為損害的利益與保全的利益相等，也可認(rèn)為避險(xiǎn)過當(dāng)。 感興趣的小伙伴請(qǐng)持續(xù)關(guān)注哦~后續(xù)我還會(huì)跟新相關(guān)知識(shí)，有任何問題可以在下方留言或者加我胃心quede①另意衣
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發(fā)表于 2021-8-13 13:32
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